schoppenka Napisał(a):
-------------------------------------------------------
> Sąd biorąc pod uwagę art. 401 (1) kpc powinien
> zastosować tutaj wykładnię rozszerzającą, gdyż
> art. 95 prawa bankowego (sprzeczny z konstytucją)
> nie jest przepisem „na podstawie którego
> wydano orzeczenie”, tzn. jeśli orzeczenie
> – mające za podstawę inny przepis prawa
> – wydane zostało w wyniku uznania urzędowego
> ksiąg bankowych za dowód, postępowanie powinno
> być wznowione. Przepis ten pozostaje w związku z
> art. 399, ustanawiającym zasadę, że wznowienie
> postępowania może nastąpić w wypadkach
> przewidzianych w dalszych przepisach kodeksu,
> jeżeli orzeczeniem kończącym postępowanie jest
> wyrok. W procesie cywilnym nazwa
> „wyrok” przysługuje kończącym
> postępowanie orzeczeniom o charakterze
> merytorycznym. Przepisy kodeksu dotyczące wyroków,
> w tym art. 399 i 401(1) kodeksu, stosuje się
> odpowiednio do orzeczeń merytorycznych noszących
> inne nazwy (jak „nakaz zapłaty”
> – por. art. 353, „postanowienie”
> o charakterze merytorycznym w postępowaniu
> nieprocesowym.
>
> Warto też zwrócić uwagę, że przepis art. 95 ust. 1
> mówi o dokumentach bankowych jako podstawie wpisów
> w księgach wieczystych i rejestrach a art. 96
> prawa bankowego mówi o księgach bankowych jako
> podstawie wystawiania przez bank bankowych tytułów
> egzekucyjnych, wyrok stwierdza, że niezgodne z
> Konstytucją RP jest takie rozumienie tego
> przepisu, które nadaje dokumentom bankowym moc
> prawną dokumentu urzędowego we wszelkich sprawach
> cywilnych, nie tylko z wniosku o wpis hipoteki.
> – w takim wypadku wznowienie postępowania
> powinno być oczywiste.
>
> Postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z
> dnia 20 listopada 2009 r. III CZP 90/2009
> W postępowaniu o nadanie klauzuli wykonalności
> bankowemu tytułowi egzekucyjnemu sąd bada nie
> tylko przesłanki z art. 786(2)k.p.c. ale także czy
> dokument przedłożony przez bank spełnia wynikające
> z przepisów prawa bankowego przesłanki ważności i
> skuteczności bankowego tytułu egzekucyjnego, a
> nadto inne wymogi, które dotyczą każdego tytułu
> egzekucyjnego.
>
> Postępowanie klauzulowe wszczyna się na wniosek,
> zgodnie z regułami przewidzianymi w art. 778
> – 795 k.p.c. Do wniosku należy dołączyć
> niezbędne dokumenty:
> 1. bankowy tytuł egzekucyjny,
> 2. pisemne oświadczenie dłużnika o poddaniu się
> egzekucji,
> 3. inne dokumenty np. stwierdzające przejęcie
> długu, przekształcenie osoby prawnej, fakt
> pozostawania dłużnika w związku małżeńskim, itp.
>
> Do formalnych przesłanek wystawienia BTE należą
> (art. 96 ust. 1 i 2 prawa bankowego):
> 1) wskazanie podstawy wydania b.t.e.;
> 2) oznaczenie banku-wystawcy (wierzyciela);
> 3) oznaczenie dłużnika;
> 4) wskazanie zakresu zadłużenia dłużnika
> (podstawowego wraz z odsetkami i terminami ich
> płatności);
> 5) data wystawienia b.t.e.;
> 6) sprecyzowanie czynności bankowej, z której
> wynikają dochodzone roszczenia;
> 7) zamieszczenie oświadczenia o wymagalności
> dochodzonego roszczenia (głównego i obejmującego
> odsetki);
> 8) opatrzenie tytułu pieczęcią banku;
> 9) podpisy osób uprawnionych do działania w
> imieniu banku.
>
> Domniemanie zgodności z prawdą dotyczy tylko
> dokumentów urzędowych i polega na tym, że dokument
> urzędowy stanowi dowód tego, co zostało w nim
> urzędowo zaświadczone (czyli dokument urzędowy
> jest prawdziwy).W przypadku dokumentu prywatnego,
> jakim okazał się wystawiony BTE na podstawie
> wyciągu z ksiąg bankowych, stanowi jedynie dowód
> tego, że osoba, która podpisała ten dokument
> złożyła oświadczenie zawarte w tym dokumencie. Co
> do zasady w postępowaniu cywilnym to powód musi
> udowodnić istnienie dochodzonej wierzytelności,
> okoliczności jej powstania oraz jej wysokość, gdyż
> naczelną zasadą prawa cywilnego jest, że ciężar
> udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z
> faktu tego wywodzi skutki prawne. Tymczasem
> wskutek domniemań prawnych związanych z dokumentem
> urzędowym to osoba zaprzeczająca prawdziwości
> treści tego dokumentu miała przeprowadzić dowód
> przeciwieństwa, czyli występowała zasada
> odwróconego ciężaru dowodowego. W konsekwencji
> powód, będący bankiem, był zwolniony z obowiązku
> udowodnienia na zasadach ogólnych okoliczności,
> które zostały ujęte w księgach rachunkowych banku.
> Rozwiązanie to umacniało więc i tak istniejącą
> przewagę profesjonalnej instytucji wobec
> konsumenta. Dokumenty, o których mowa w art. 95
> ust. 1, są wystawiane przez banki we własnych
> sprawach i we własnym interesie, a dotyczą osób,
> które korzystają z usług bankowych. Chociaż z
> prawnego punktu widzenia konsument ma możliwość
> skorzystania z wszelkich środków dowodowych, to
> jednak, jak zaznaczył Trybunał, w przypadku
> roszczeń finansowych ewentualne starania pozwanego
> w celu ochrony swojej pozycji procesowej są z
> reguły iluzoryczne. Domniemania prawne wiążą
> bowiem sąd prowadzący sprawę, zaś dokument
> urzędowy, traktowany jako najbardziej wiarygodny
> środek dowodowy w postępowaniu cywilnym,
> najczęściej ma dla sądu rozstrzygające znaczenie a
> w przypadku nadania klauzuli wykonalności na
> bankowym tytule egzekucyjnym, znaczenie kluczowe.
> Skoro kluczowe znaczenie dowodowe ma dokument
> oparty na niekonstytucyjnym wyciągu z ksiąg
> bankowych, zachodzą tu wszelkie przesłanki
> wyszczególnione w art. 401 (1) k.p.c.
>
>
> Traktowanie dokumentu bankowego jak dokumentu
> urzędowego w procesie, z czym wiąże się (art. 244
> § 1 Kpc.) przerzucenie na klienta banku ciężaru
> dowodu braku zobowiązania jest sprzeczne z
> zasadami konstytucyjnymi i kodeksowymi- równości
> wobec prawa (art. 32 ust. 1 zd. 1), sprawiedliwego
> procesu (art. 45 ust. 1) oraz kodeksowa zasada
> równości stron stosunku cywilnego (art. 1 Kc.)..
> Od czasów rzymskich wiadomo, że o wiele trudniej
> udowodnić, że czegoś nie ma, niż że coś jest.
> Dlatego fundamentalną zasadą prawa cywilnego brzmi
> "ei incumbit probatio qui dicit non qui negat".
>
>
> Kinga, nie wypowiadaj się lepiej, bo kto tu się
> ośmiesza ?

Poczytajcie sobie. Oto, jak Schoppenka dzielnie walczyła w obronie wzorów skarg pana S.